Bestuurder aansprakelijk voor verhaalsfrustratie bij betalingsonmacht vennootschap; ernstig verwijt vereist.

Rechtsvraag

Kan [gedaagden] c.s. (inclusief Beheer en HSD) hoofdelijk aansprakelijk worden gehouden voor verhaalsfrustratie en de schade die Winston heeft geleden doordat XEL haar verplichtingen uit de arbitrageovereenkomst niet is nagekomen?

Regel

• art. 4 lid 1 Brussel Ibis-Vo (bevoegdheid rechter binnen EU)
• art. 4 lid 1 Rome II (recht toepasselijk op onrechtmatige daad)
• art. 6:162 BW (onrechtmatige daad)
• art. 2:9 BW (behoorlijke taakuitoefening bestuurder)
• art. 2:175 BW (aansprakelijkheid aandeelhouder)
• art. 706 Rv (kosten beslaglegging)

Toepassing

• art. 4 lid 1 Brussel Ibis-Vo (bevoegdheid rechter binnen EU) De rechtbank oordeelt dat zij bevoegd is om kennis te nemen van de vorderingen van Winston, aangezien [gedaagden] c.s. in Nederland gevestigd is.
• art. 4 lid 1 Rome II (recht toepasselijk op onrechtmatige daad) De rechtbank past Nederlands recht toe op de zaak, omdat de schade zich voordoet in Nederland.
• art. 6:162 BW (onrechtmatige daad) De rechtbank acht [gedaagden] aansprakelijk voor het onrechtmatig onttrekken van gelden en het creëren van betalingsonmacht bij XEL, wat een persoonlijk ernstig verwijt oplevert.
• art. 2:9 BW (behoorlijke taakuitoefening bestuurder) De rechtbank oordeelt dat [gedaagden] een ernstig verwijt kan worden gemaakt omdat hij wist of behoorde te begrijpen dat zijn handelen zou leiden tot onverhaalbaarheid van Winston's vordering.
• art. 2:175 BW (aansprakelijkheid aandeelhouder) Beheer wordt aansprakelijk gehouden omdat zij niet heeft ingegrepen bij de verhaalsfrustratie en daarmee haar zorgplicht jegens Winston heeft geschonden.
• art. 706 Rv (kosten beslaglegging) De beslagkosten zijn toewijsbaar omdat Winston voldoende heeft aangetoond dat deze zijn gemaakt als gevolg van onrechtmatig handelen van [gedaagden] c.s.

Conclusie

De rechtbank concludeert dat [gedaagden] c.s., inclusief Beheer en HSD, hoofdelijk aansprakelijk is voor de schade die Winston heeft geleden. De vorderingen van Winston worden daarom toegewezen, inclusief rente, kosten en hoofdelijke veroordeling.

Partijen en standpunten

• Eiser: SCP WINSTON
• Gedaagde: [gedaagden] c.s.

Winston vordert vergoeding van schade wegens bestuurders- en concernaansprakelijkheid, wegens verhaalsfrustratie door [gedaagden].

[gedaagden] stelt dat er geen sprake is van verhaalsfrustratie, en beroept zich op een tegenvordering van XEL in een arbitrageprocedure.

Wetsartikelen

• art. 706 Rv
• art. 2:2:9 BW
• art. 2:2:175 BW
• art. 6:6:102 BW

Tijdlijn

1. 08-06-2018 Winston en XEL komen een overeenkomst overeen voor de bouw van een op maat gemaakte trap en lift voor een villa in Cap d’Ail, Frankrijk.
2. 18-06-2018 XEL factureert de eerste termijn van 35% van de koopprijs van de lift, zijnde € 185.000,00.
3. 05-07-2018 Winston betaalt de eerste termijn van de koopprijs van de lift aan XEL.
4. 06-07-2018 XEL boekt een bedrag van € 185.108,58 over naar bankrekeningen van HSD.
5. 10-09-2019 XEL ontbindt de overeenkomst gedeeltelijk vanwege een geschil over de uitvoering.
6. 19-08-2019 Arbitraal vonnis wordt gewezen waarin XEL wordt veroordeeld tot terugbetaling van € 85.500,00 aan Winston.
7. 04-11-2020 De arbiter beslist op verzoeken tot correctie van het arbitraal vonnis.
8. 08-02-2021 De rechtbank Den Haag verleent Winston verlof voor de tenuitvoerlegging van het arbitraal vonnis.
9. 11-02-2021 Winston legt executoriaal beslag op bankrekeningen van XEL bij de Rabobank en de KNAB.
10. 17-02-2021 Telefonisch contact tussen [gedaagden] en de advocaat van Winston naar aanleiding van de gelegde beslagen.
11. 24-02-2021 [gedaagden] reageert per e-mail op de samenvatting van het telefoongesprek door de advocaat van Winston.
12. 20-05-2021 De advocaat van Winston sommeert [gedaagden] c.s. tot betaling van € 140.322,67.