Bestuurswissel kan 'change of control' zijn, waardoor aanbiedingsplicht aandelen ontstaat.

Rechtsvraag

Is er sprake van een 'change of control' volgens de Aandeelhoudersovereenkomst, waardoor de aanbiedingsplicht van aandelen in werking treedt?

Regel

• Art. 10.1.2, Aandeelhoudersovereenkomst (bepaalt wat een 'change of control' inhoudt)
• Art. 13.B.1, Statuten (regelt de aanbiedingsplicht bij wijziging van zeggenschap)

Toepassing

• Art. 10.1.2, Aandeelhoudersovereenkomst (bepaalt wat een 'change of control' inhoudt) De voorzieningenrechter oordeelt dat de aftreding van [namens gedaagde] en/of [betrokkene 2] als bestuurders van OTX Logistics een 'change of control' vormt volgens de Aandeelhoudersovereenkomst. De verklaringen van [namens gedaagde] en [namens gedaagde 2], die betrokken waren bij de totstandkoming van de overeenkomst, ondersteunen deze interpretatie. Het artikel was expliciet opgenomen om minderheidsaandeelhouders zoals DBB Beheer te beschermen bij een bestuurswissel. (Rechtsoverwegingen 4.8, 4.9, 4.10)
• Art. 13.B.1, Statuten (regelt de aanbiedingsplicht bij wijziging van zeggenschap) De rechtbank stelt dat de aanbiedingsplicht van toepassing is, omdat een 'change of control' heeft plaatsgevonden door het aftreden van de bestuurders. Dit betekent dat de aandelen van OTX Logistics in OTX Solutions aan DBB Beheer moeten worden aangeboden. (Rechtsoverweging 4.10)

Conclusie

De rechtbank concludeert dat er een 'change of control' heeft plaatsgevonden als bedoeld in de Aandeelhoudersovereenkomst, waardoor de aanbiedingsplicht van aandelen in werking is getreden. Daarom moeten de aandelen van OTX Logistics aan DBB Beheer worden aangeboden.

Partijen en standpunten

• Eiser: DBB Beheer B.V.
• Gedaagde: OTX Logistics B.V.

DBB Beheer stelt dat er een 'change of control' heeft plaatsgevonden binnen OTX Logistics door het aftreden van bestuurders, en vordert dat de aandelen in OTX Solutions aan hen worden aangeboden volgens de aandeelhoudersovereenkomst en statuten.

OTX Logistics betwist de 'change of control' en stelt dat deze al in 2014 of 2017 heeft plaatsgevonden. Daarnaast voert zij aan dat er geen spoedeisend belang is en beroept zich op verjaring en rechtsverwerking.

Wetsartikelen

• art. 3:3:300 lid 2 BW

Tijdlijn

1. 2010/2011 [namens Eiser] en [betrokkene 1] (bestuurder van Jasa Beheergroep B.V.) zoeken een vervoerder om elektronische apparatuur vanuit het Verre Oosten naar Nederland te vervoeren en in te klaren.
2. 2010/2011 [namens Eiser] en [betrokkene 1] komen in contact met OTX Logistics, wiens bestuurders [betrokkene 2], [namens gedaagde] en [namens gedaagde 2] zijn.
3. 15-03-2013 DBB Beheer, Jasa Beheer en OTX Logistics richten OTX Solutions B.V. op. DBB Beheer en Jasa Beheer krijgen elk 20% van de aandelen, OTX Logistics krijgt 60%. Bestuurders zijn [namens Eiser], [namens gedaagde], [betrokkene 2], [namens gedaagde 2] en [betrokkene 1].
4. 15-03-2013 De aandeelhouders sluiten een overeenkomst met bepalingen over 'change of control' en aanbiedingsplicht.
5. 06-02-2013 mr. [notaris] stuurt een concept van de Aandeelhoudersovereenkomst naar [namens gedaagde] en [namens gedaagde 2], zonder artikel 10.1.2.
6. 2017 OTEL verkoopt haar aandelen in OTX Logistics aan YTO, een in Hong Kong gevestigde en beursgenoteerde rechtspersoon.
7. 2018 TYD verkoopt haar aandelen in OTX Logistics aan OTEL.
8. 01-10-2020 [namens gedaagde] treedt af als bestuurder van zowel OTX Logistics als OTX Solutions.
9. 01-12-2020 [betrokkene 2] en [namens gedaagde 2] treden af als bestuurders van zowel OTX Logistics als OTX Solutions. Y. [betrokkene 3] en P.W. [betrokkene 4] worden nieuwe bestuurders.
10. 12-12-2020 DBB Beheer verzoekt [betrokkene 3] en [betrokkene 4] om de aandelen van OTX Logistics in OTX Solutions aan hen aan te bieden vanwege 'change of control'.
11. 30-04-2020 [namens Eiser] uit zorgen over mogelijke faillissement van het bedrijf. [betrokkene 3] deelt deze zorgen.
12. 12-05-2021 [betrokkene 3] stelt voor om de 20%-aandelen van DBB Beheer in OTX Solutions over te nemen, wat DBB Beheer afwijst.