Beoordeel grensoverschrijdend belang op objectieve criteria in samenhang, zonder eis van daadwerkelijke buitenlandse belangstelling.
Aanbestedingsrecht. Vraag of aanbestedingsrechtelijke beginselen zijn geschonden bij onderhands gesloten concessieovereenkomsten voor grondgebied Eindhoven. ‘Duidelijk grensoverschrijdend belang’ (art. 1.7, onder c, Aanbestedingswet 2012); daaraan te stellen eisen; aansluiting bij rechtspraak HvJEU. Betekenis HvJEU 6 oktober 2016, zaak C-318/15, ECLI:EU:C:2016:747 (Tecnoedi) voor stelplicht. Relevantie van omstandigheid dat belangstellende onderneming onderdeel is van internationaal concern.
Partijen en standpunten
- Eiser: JCDecaux Nederland B.V.
Wetsartikelen
- art. 2:2:334a BW
- art. 49 VWEU
- art. 339 lid 2 Rv
- art. 402 lid 2 Rv
- art. 267 VWEU
Tijdlijn
- 12-11-2011 SEM opgericht; later aangewezen voor DAEB
- 06-11-2012 De gemeenteraad van Eindhoven wijst de ontwikkeling van het merk Eindhoven, communityvorming, on-brand-evenementen en onderzoek/monitoring aan als dienst van algemeen economisch belang. SEM wordt aangewezen om deze DAEB te verrichten.
- 20-12-2012 De gemeente Eindhoven en SEM sluiten de overeenkomst 'gebruik openbare ruimte voor reclame-objecten en de kermis'. SEM verkrijgt daarin het exclusieve recht tot het plaatsen van reclameobjecten in de openbare ruimte en het maken van andere vormen van reclame, alsmede gratis gebruik van gemeentegrond voor de kermis. SEM betaalt daarvoor jaarlijks € 690.000 exclusief btw, met indexering. Overdracht van rechten kan alleen met toestemming van de andere partij.
- 01-04-2011 In de eerdere meervoudige onderhandse aanbesteding voor de exploitatie van buitenreclame op het grondgebied van Eindhoven gaan de concessies voor perceel 1 (abri’s) en perceel 2 (reclame-info-objecten) in. CCH verkrijgt perceel 1 en Exterion perceel 2; de looptijd van beide overeenkomsten eindigt op 31-12-2016 en verlenging is uitgesloten.
- 01-05-2011 JCDecaux verkrijgt perceel 4 (billboards) in dezelfde aanbesteding. Deze concessie loopt van 01-05-2011 tot en met 30-04-2021 en loopt nog steeds.
- 00-00-0000 [Begin 2015] SEM sluit nieuwe overeenkomsten met CCH en Exterion voor de exploitatie van de bestaande abri’s en reclame-info-objecten en beëindigt de oude overeenkomsten in wederzijdse overeenstemming. SEM stelt zich daarbij op het standpunt dat zij een private stichting is en niet aanbestedingsplichtig.
- 29-04-2015 Op initiatief van JCDecaux vindt een gesprek plaats met SEM, waarin JCDecaux haar interesse uit in de concessies voor de exploitatie van abri’s en reclame-info-objecten die op 31-12-2016 zouden aflopen.
- 04-06-2015 JCDecaux bevestigt haar interesse schriftelijk in een brief aan SEM en verzoekt om de exploitatierechten voor abri’s en reclame-info-objecten op het grondgebied van Eindhoven te mogen verwerven.
- 30-06-2015 SEM c.s. berichten JCDecaux dat begin 2015 al twee nieuwe overeenkomsten zijn gesloten voor abri’s en reclame-info-objecten, dat zij geen aanbestedingsplicht zien en dat zij daarom eind 2015/begin 2016 geen aanbesteding zullen houden. Zij delen mee dat de nieuwe overeenkomsten eindigen op 31-12-2021.
- 04-08-2015 JCDecaux sommeert SEM c.s. per brief om de concessie alsnog aan te besteden, zodat JCDecaux kan meedingen.
- 20-08-2015 SEM deelt JCDecaux mee dat zij geen aanbestedende dienst is en dat de concessies bovendien geen duidelijk grensoverschrijdend belang hebben, zodat geen aanbesteding zal plaatsvinden.
- 12-11-2015 Tijdens de kortgedingzitting brengt SEM naar voren dat zij per afsplitsing ex artikel 2:334a BW de DAEB-activiteiten heeft ondergebracht in Stichting Eindhoven 365 en de overige activiteiten, waaronder de concessies, in Eindhoven 247 B.V.; SEM fungeert sindsdien nog slechts als holdingmaatschappij. De voorzieningenrechter geeft partijen gelegenheid zich hierover bij akte uit te laten.