Bij een verplichte uitsluiting mag proportionaliteit niet alsnog tot gunning leiden.
Aanbestedingsrecht. Vervolg op HR 27 maart 2015, ECLI:NL:HR:2015:757, NJ 2015/169 en HvJEU 14 december 2016, ECLI:EU:C:2016:948, NJ 2018/206. Ernstige beroepsfout inschrijver, facultatieve uitsluitingsgrond art. 45 lid 3 Bao en art. 45 lid 2 Richtlijn 2004/18/EG. Volgens aanbestedingsvoorwaarden wordt een inschrijver die een ernstige beroepsfout heeft begaan, van de opdracht uitgesloten. Mag aanbestedende dienst niettemin van uitsluiting afzien op de grond dat uitsluiting disproportioneel zou zijn? Hoge Raad doet zelf de zaak af.
Partijen en standpunten
- Eiser: Connexxion Taxi Services B.V.
Wetsartikelen
- art. 217 Rv
- art. 7 Mw
- art. 7 lid 2 Mw
Tijdlijn
- 10-07-2012 VWS publiceert het beschrijvend document voor de Europese openbare aanbesteding van bovenregionaal zorgvervoer voor mensen met een mobiliteitsbeperking. Daarin staat onder meer dat een inschrijving waarop een uitsluitingsgrond van toepassing is, terzijde wordt gelegd en niet in aanmerking komt voor verdere inhoudelijke beoordeling.
- 00-00-0000 [10-2012] Connexxion Taxi Services B.V. verliest de aanbestedingsprocedure; de Combinatie van Transvision B.V., Rotterdamse Mobiliteit Centrale RMC B.V. en Zorgvervoercentrale Nederland B.V. wordt als eerste geëindigd en krijgt de opdracht toegewezen, met een geraamde waarde van circa € 60 miljoen per jaar voor ten minste drie jaar en negen maanden.
- 18-12-2007 In deze periode maken RMC en de BIOS-groep verboden afspraken die later door de Nederlandse Mededingingsautoriteit als overtreding van artikel 6 Mededingingswet worden aangemerkt.
- 17-04-2009 RMC maakt volgens de Nederlandse Mededingingsautoriteit ook verboden afspraken met een derde partij; deze gedragingen lopen tot 01-03-2011.
- 27-08-2010 Einde van de eerste door de Nederlandse Mededingingsautoriteit vastgestelde periode van verboden afspraken tussen RMC en de BIOS-groep.
- 01-03-2011 Einde van de tweede door de Nederlandse Mededingingsautoriteit vastgestelde periode van verboden afspraken tussen RMC en een derde partij.
- 00-00-0000 [11-2012] Ongeveer een maand na de gunning legt de Nederlandse Mededingingsautoriteit boetes op aan RMC en aan de BIOS-groep, waarvan ZCN deel uitmaakt, wegens overtreding van artikel 6 Mededingingswet.
- 18-02-2013 VWS handhaaft per brief zijn beslissing om de opdracht aan de Combinatie te gunnen. Volgens VWS zou uitsluiting op grond van de uitsluitingsgrond ernstige beroepsfout niet proportioneel zijn.
- 17-04-2013 De voorzieningenrechter van de rechtbank Den Haag geeft Connexxion in kort geding gelijk en oordeelt dat de gunning aan de Combinatie niet in stand kan blijven.
- 03-09-2013 Het gerechtshof Den Haag vernietigt het vonnis van de voorzieningenrechter en gebiedt de Staat, indien hij de opdracht nog wenst te vergeven, deze aan de Combinatie te gunnen.
- 29-10-2013 Connexxion stelt beroep in cassatie in tegen het arrest van het hof Den Haag; de Combinatie stelt voorwaardelijk incidenteel cassatieberoep in.
- 27-03-2015 De Hoge Raad wijst een tussenarrest en stelt prejudiciële vragen aan het Hof van Justitie van de Europese Unie over de uitleg van de aanbestedingsrichtlijn en de omvang van de rechterlijke toetsing.