Facultatieve uitsluiting vergt een concrete proportionaliteitstoets; rechterlijke toetsing blijft terughoudend.

Partijen en standpunten

• Eiser: Connexxion Taxi Services B.V.

Wetsartikelen

• art. 6 Mw

Tijdlijn

1. 10-07-2012 VWS schrijft een Europese openbare aanbestedingsprocedure uit voor de dienstverlening sociaalrecreatief bovenregionaal vervoer voor mensen met een mobiliteitsbeperking (Valys). Het Beschrijvend Document bepaalt dat een inschrijving waarop een uitsluitingsgrond van toepassing is, terzijde wordt gelegd. De Eigen Verklaring verklaart onder meer de facultatieve uitsluitingsgrond van ernstige beroepsfout en valse verklaring van toepassing.
2. 24-08-2012 Uiterste datum voor indiening van de inschrijvingen. Connexxion en de Combinatie, bestaande uit Transvision, RMC en ZCN, dienen in. De opdracht heeft een minimale looptijd van drie jaar en negen maanden en een geraamde waarde van circa € 60 miljoen per jaar.
3. 08-10-2012 VWS deelt Connexxion mee dat haar inschrijving op de tweede plaats is geëindigd en dat het voornemens is de opdracht aan de Combinatie te gunnen.
4. 20-11-2012 De Raad van de voormalige Nederlandse Mededingingsautoriteit stelt boetebeschikkingen vast in de zaken 7130 en 7131 wegens overtreding van artikel 6 Mededingingswet. Aan RMC en aan de BIOS-groep, waarvan ZCN deel uitmaakt, worden hoge boetes opgelegd; ook aan leidinggevenden worden boetes opgelegd. De overtredingen zien op kartelafspraken in het taxivervoer in de regio Rotterdam.
5. 00-00-0000 [Eind 11-2012] RMC start een kort geding tegen VWS en de NMa en vordert opschorting van de openbaarmaking van de boetebeschikkingen. Zij stelt dat openbaarmaking zal leiden tot uitsluiting van aanbestedingsprocedures wegens een ernstige beroepsfout. In het later gewezen vonnis wordt zij niet-ontvankelijk verklaard.
6. 18-12-2012 De voorzieningenrechter van de rechtbank ’s-Gravenhage wijst in het door Connexxion aangespannen kort geding de vorderingen tot ongedaanmaking van de gunningsbeslissing af.
7. 07-02-2013 De voorzieningenrechter verklaart RMC niet-ontvankelijk in haar vordering tegen de openbaarmaking van de boetebeschikkingen.
8. 15-02-2013 De Combinatie wordt door VWS geïnformeerd over de beslissing van VWS om de eerdere gunningsbeslissing te handhaven onder voorwaarden. VWS koppelt daaraan een proportionaliteitstoets en noemt factoren als ernst van de overtredingen, betrokkenheid van leidinggevenden, tijdsverloop, verband met de aanbesteding, opgelegde sancties, getroffen maatregelen, omvang van de opdracht en de houding van de Combinatie. VWS acht uitsluiting niet proportioneel mits aan een pakket voorwaarden wordt voldaan, waaronder eisen aan complianceprogramma’s.
9. 18-02-2013 VWS bevestigt schriftelijk aan Connexxion en de andere inschrijvers dat het de eerdere gunningsbeslissing handhaaft. VWS motiveert dat uitsluitingsgrond 3.6 niet aan de orde is en dat uitsluiting op grond van ernstige beroepsfout niet proportioneel zou zijn. De brief bevat een uitgebreide belangenafweging en vermeldt dat de Combinatie met de voorwaarden ongeclausuleerd akkoord is gegaan.
10. 05-03-2013 Connexxion dagvaardt de Staat en vordert primair een verbod om de opdracht aan de Combinatie te gunnen en subsidiair herbeoordeling van de inschrijvingen. Zij stelt dat RMC en ZCN een ernstige beroepsfout hebben begaan en dat de Combinatie daarvan melding had moeten maken, zodat uitsluiting had moeten volgen.
11. 17-04-2013 De voorzieningenrechter van de rechtbank Den Haag verbiedt de Staat de opdracht aan de Combinatie te gunnen en wijst de vorderingen van de Combinatie af. De rechter oordeelt onder meer dat het Beschrijvend Document en het Bao geen aanknopingspunt bieden voor de door VWS toegepaste proportionaliteitstoets en dat de met de Combinatie gevoerde onderhandelingen in strijd zijn met gelijke behandeling en transparantie.
12. 22-04-2013 De Combinatie stelt spoedappel in tegen het vonnis van 17 april 2013 en voert dertien grieven aan.