OK-bestuurder mag feitelijk bestuurder beperken of schorsen bij wanbeleid.

Rechtsvraag

Of Bobeas B.V. en Petrias Beheer Vught B.V. onmiddellijke voorzieningen moeten worden opgelegd vanwege het voortzetten van wanbeleid en het veroorzaken van liquiditeitsproblemen bij i3 Holding B.V. en i3 Nederland B.V.

Regel

• Artikel 2:349a lid 2 BW (Burgerlijk Wetboek) (Bevoegdheid Ondernemingskamer om onmiddellijke voorzieningen te treffen)
• Artikel 2:8 BW (Burgerlijk Wetboek) (Redelijkheid en billijkheid binnen vennootschappen)
• Artikel 2:9 BW (Burgerlijk Wetboek) (Zorgplicht bestuurders)
• Artikel 2:245 lid 1 BW (Burgerlijk Wetboek) (Vaststelling bezoldiging bestuurders door algemene vergadering)
• Artikel 438 Rv (Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering) (Executiegeschillen)

Toepassing

• Artikel 2:349a lid 2 BW (Burgerlijk Wetboek) (Bevoegdheid Ondernemingskamer om onmiddellijke voorzieningen te treffen) De Ondernemingskamer heeft onmiddellijke voorzieningen getroffen om de positie van de OK-bestuurder en de OK-beheerder te versterken en de financiële positie van i3 te beschermen. Dit omvat onder andere het beperken van de volmacht van Bobeas en het schorsen van de Managementovereenkomst. Dit is noodzakelijk om de continuïteit van i3 te waarborgen en verdere schade te voorkomen.
• Artikel 2:8 BW (Burgerlijk Wetboek) (Redelijkheid en billijkheid binnen vennootschappen) Bobeas en Petrias hebben zich niet gedragen volgens de eisen van redelijkheid en billijkheid door het wanbeleid voort te zetten en de liquiditeitspositie van i3 te ondermijnen. Hun handelingen, zoals het leggen van beslagen en het doen van grote betalingen zonder overleg, hebben de financiële problemen van i3 verergerd. De Ondernemingskamer acht hun handelwijze in strijd met de eisen van redelijkheid en billijkheid.
• Artikel 2:9 BW (Burgerlijk Wetboek) (Zorgplicht bestuurders) Petrias en [A] hebben in strijd gehandeld met hun zorgplicht door overeenkomsten te sluiten die in het voordeel waren van Bobeas, zonder passende zorgvuldigheid te betrachten. Dit heeft geleid tot wanbeleid waarvoor zij verantwoordelijk zijn. Bobeas heeft hiervan geprofiteerd en heeft zich niet gericht op het redresseren van het wanbeleid.
• Artikel 2:245 lid 1 BW (Burgerlijk Wetboek) (Vaststelling bezoldiging bestuurders door algemene vergadering) De vergoedingen aan Petrias die de jaarlijkse grens van €60.000 overschreden, zijn onverschuldigd betaald omdat de besluiten tot vaststelling van deze vergoedingen zijn vernietigd. Petrias moet deze bedragen terugbetalen aan i3.
• Artikel 438 Rv (Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering) (Executiegeschillen) Hoewel de Ondernemingskamer niet bevoegd is om in executiegeschillen te oordelen, kan zij wel onmiddellijke voorzieningen treffen die noodzakelijk zijn voor de toestand van i3, ook als dit tijdelijk inbreuk maakt op de geldende rechtsverhoudingen binnen de vennootschap.

Conclusie

De Ondernemingskamer heeft geoordeeld dat onmiddellijke voorzieningen noodzakelijk zijn om de continuïteit van i3 te waarborgen en verdere schade te voorkomen. Bobeas en Petrias moeten hun beslagen opheffen en verdere executiemaatregelen staken. De volmacht van Bobeas wordt beperkt en de Managementovereenkomst wordt geschorst. Deze maatregelen zijn noodzakelijk om de positie van de OK-bestuurder en de OK-beheerder te versterken en de financiële positie van i3 te beschermen.

Partijen en standpunten

• Eiser: Vanestate B.V. en Dolbeco B.V.
• Gedaagde: i3 Holding B.V., i3 Nederland B.V., Petrias Beheer Vught B.V., Tricomstate Holding B.V., Mijkoin B.V., Stichting Administratiekantoor Mijkoin B.V., Bobeas B.V. en [A]

De eiseressen, minderheidsaandeelhouders van i3 Holding, stellen dat de gedaagden wanbeleid voortzetten en vragen om onmiddellijke voorzieningen, inclusief de schorsing van Bobeas c.s. als manager van i3 Nederland en het stellen van zekerheid door [A] en Petrias.

De gedaagden betogen dat juist i3 haar verplichtingen niet nakomt, dwangsommen heeft verbeurd en dat de OK-bestuurder verantwoordelijk is voor de ontstane onrust. Ze verzoeken om het verzoek van eiseressen af te wijzen.

Wetsartikelen

• art. 2:2:8 BW
• art. 2:2:9 BW
• art. 2:2:245 lid 1 BW
• art. 2:2:15 BW
• art. 2:2:244 lid 1 BW
• art. 2:2:349a lid 2 BW
• art. 438 Rv

Tijdlijn

1. 01-01-2014 De Ondernemingskamer beveelt een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van i3 Holding en i3 Nederland over de periode vanaf 1 januari 2014 en benoemt een onderzoeker.
2. 12-05-2021 De Ondernemingskamer beveelt een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van i3 Holding en i3 Nederland en benoemt een onderzoeker. Petrias wordt geschorst als bestuurder van i3 Holding en de OK-bestuurder wordt benoemd. Alle aandelen in i3 Holding, met uitzondering van één aandeel per aandeelhouder, worden ten titel van beheer overgedragen aan de OK-beheerder.
3. 20-05-2021 De Ondernemingskamer doet een vervolguitspraak in de eerstefasebeschikking.
4. 15-07-2021 De Ondernemingskamer doet een vervolguitspraak in de eerstefasebeschikking.
5. 13-05-2022 De Ondernemingskamer doet een vervolguitspraak in de eerstefasebeschikking.
6. 22-06-2022 De Ondernemingskamer doet een vervolguitspraak in de eerstefasebeschikking.
7. 06-04-2023 De Ondernemingskamer verstaat dat uit het onderzoeksverslag blijkt van wanbeleid bij i3 en dat Petrias en [A] daarvoor verantwoordelijk zijn. Petrias wordt ontslagen als bestuurder van i3 Holding en de OK-bestuurder wordt met onmiddellijke ingang benoemd tot bestuurder van i3 Holding, vooralsnog voor de duur van drie jaar. De aandelen in i3 Holding blijven voor de duur van drie jaar in beheer bij de OK-beheerder.
8. 14-07-2023 i3 dagvaardt Petrias, [A] en Bobeas in de Bodemprocedure om het geconstateerde wanbeleid te redresseren. i3 vordert onder meer terugbetaling van onverschuldigd betaalde managementvergoedingen.
9. 23-08-2023 De OK-bestuurder ontbindt primair de Managementovereenkomst met Bobeas en subsidiair zegt deze op tegen de vroegst mogelijke datum.
10. 23-08-2023 Bobeas dagvaardt i3 in kort geding en vordert nakoming van de Managementovereenkomst op straffe van een dwangsom.
11. 21-09-2023 Petrias en [A] verzoeken een voorlopig getuigenverhoor tegen i3.
12. 28-09-2023 Bobeas dagvaardt i3 Holding voor de rechtbank Oost-Brabant en vordert betaling van € 338.000 uit hoofde van (achterstallige) managementfees.