Onjuist beleid bij aandelenemissies vereist zorgvuldigheid voor minderheidsaandeelhouders; wanbeleid niet bewezen.

Rechtsvraag

De centrale vraag is of er sprake is van wanbeleid bij Simetra Holdings N.V. ten aanzien van de aandelenemissies in 2020, zoals verzocht door Nortra Holding N.V.

Regel

• art. 2:8 BW (zorgvuldigheidsplicht jegens aandeelhouders)
• art. 2:206a lid 4 BW (voorkeursrecht bij aandelenuitgifte)

Toepassing

• art. 2:8 BW (zorgvuldigheidsplicht jegens aandeelhouders) De Ondernemingskamer oordeelde dat Simetra en [A] in strijd met de zorgvuldigheidsplicht hebben gehandeld door Nortra niet voldoende te betrekken en te informeren over de aandelenemissies. De informatievoorziening was inadequaat, met ontbrekende waarderingen en prognoses, en er was geen transparant proces. Echter, de noodzaak van de emissies stond vast en Nortra kon gebruik maken van haar voorkeursrecht, wat de financiële benadeling beperkte. Dit resulteerde in onjuist beleid, niet wanbeleid.
• art. 2:206a lid 4 BW (voorkeursrecht bij aandelenuitgifte) Nortra had het recht om naar rato van haar belang aandelen te nemen bij de emissie. Hoewel zij niet participeerde, was haar recht op voorkeursaandelen niet uitgesloten. Dit voorkeursrecht beperkt de benadeling van Nortra door verwatering, maar doet niet af aan de gebrekkige zorgvuldigheid van Simetra en [A].

Conclusie

De Ondernemingskamer concludeert dat er geen sprake is van wanbeleid bij Simetra, maar wel van onjuist beleid door het niet naleven van de zorgvuldigheidsplicht jegens Nortra. Het verzoek van Nortra om wanbeleid vast te stellen wordt afgewezen.

Partijen en standpunten

• Eiser: Nortra Holding N.V.
• Gedaagde: Simetra Investments B.V., Breeze Amsterdam Holding B.V., Breeze Vastgoed Amsterdam B.V., Hotel Breeze Amsterdam B.V., en [A]

Nortra Holding N.V. betoogt dat er wanbeleid is bij Simetra vanwege onrechtmatige emissiebesluiten die hun aandelenbelang aanzienlijk hebben verwaterd.

Simetra c.s. betwist dat er sprake is van wanbeleid en verdedigt de noodzaak van de emissies voor financiële stabiliteit.

Wetsartikelen

• art. 2:2:8 BW
• art. 2:2:206a lid 4 BW
• art. 2:2:343 BW
• art. 2:2:343 lid 4 BW
• art. 2:2:354 BW

Tijdlijn

1. 2015 [A] en [A] starten een samenwerking voor de bouw, ontwikkeling en exploitatie van een hotel in Amsterdam. Simetra wordt opgericht als vehikel voor deze samenwerking.
2. 01-06-2019 Het hotel wordt gerealiseerd en geopend op 1 juni 2019.
3. 05-07-2019 Aeon Management wordt ontslagen als bestuurder van Simetra na onenigheid over een managementvergoeding.
4. 26-03-2020 Simetra stelt een bestuursverslag op ter voorbereiding van de aandeelhoudersvergadering van 7 april 2020, waarin het bestuur vraagt om machtiging voor aandelenuitgifte.
5. 02-04-2020 Aeon-concern vraagt faillissement aan voor Simetra en Breeze Vastgoed.
6. 07-04-2020 Tijdens de algemene vergadering van Simetra wordt de voorgenomen emissie besproken.
7. 15-04-2020 Nortra maakt bezwaar tegen de voorgenomen emissie en verzoekt om meer informatie.
8. 17-04-2020 Simetra informeert Nortra over het voornemen om 899.100 aandelen uit te geven aan [A] en biedt Nortra voorkeursrecht aan.
9. 26-05-2020 Simetra geeft 899.100 aandelen uit aan [A].
10. 08-07-2020 De rechtbank Amsterdam wijst het faillissementsverzoek van Simetra af.
11. 25-09-2020 Status-Consulting Group stelt een waarderingsrapport op voor Simetra met peildatum 25 september 2020.
12. 21-10-2020 Tijdens de algemene vergadering wordt besloten tot uitgifte van 2,5 miljoen nieuwe aandelen.