Bestuurdersaansprakelijkheid vereist ernstig verwijt; geen aansprakelijkheid zonder bewijs van schending zorgvuldigheidsnormen.

Rechtsvraag

De centrale juridische vraag is of Equity Trust aansprakelijk kan worden gesteld voor onbehoorlijke taakvervulling als bestuurder van Cancun II en of zij tekort is geschoten in de nakoming van haar managementovereenkomst.

Regel

• art. 2:9 (oud) BW (Behoorlijke taakvervulling door bestuurders)
• art. 6:248 lid 2 BW (Beperkende werking van de redelijkheid en billijkheid)
• art. 2:8 lid 2 BW (Redelijkheid en billijkheid in het vennootschapsrecht)
• art. 2:354 BW (Kostenveroordeling op de voet van wanbeleid)

Toepassing

• art. 2:9 (oud) BW (Behoorlijke taakvervulling door bestuurders) Het hof oordeelde dat Equity Trust geen ernstig verwijt treft voor haar handelen tijdens de Eerste Verwatering omdat de emissie unaniem door de aandeelhouders werd gedragen, de financiële situatie van Efesyde penibel was en het bestuur van Cancun II niet kon worden verweten dat het zonder nader onderzoek instemde met het plan van de aandeelhouders. Verder werd er niet aangetoond dat Equity Trust een betere ruilverhouding had kunnen bedingen. Het hof concludeert dat het bestuur van Cancun II/Equity Trust in de gegeven omstandigheden niet ernstig verwijtbaar heeft gehandeld. (Rechtsoverwegingen 3.9 tot 3.14)
• art. 6:248 lid 2 BW (Beperkende werking van de redelijkheid en billijkheid) Het hof verwierp het subsidiaire beroep van Equity Trust op de redelijkheid en billijkheid omdat zij haar functie had kunnen neerleggen na het bekend worden met de financiële situatie van Cancun II en de gespannen verhouding tussen de aandeelhouders. Er was geen sprake van omstandigheden die de redelijkheid en billijkheid zouden beperken. (Rechtsoverweging 3.7)
• art. 2:8 lid 2 BW (Redelijkheid en billijkheid in het vennootschapsrecht) Het hof vond dat het beroep van Equity Trust op de redelijkheid en billijkheid ongegrond was, omdat zij geen adequate toelichting gaf over de situatie die bestond ten tijde van haar benoeming en de mogelijkheid om haar functie neer te leggen toen de situatie duidelijk werd. (Rechtsoverweging 3.7)
• art. 2:354 BW (Kostenveroordeling op de voet van wanbeleid) Het hof stelde dat hoewel de Ondernemingskamer wanbeleid had vastgesteld en de bestuurders in de kosten van het onderzoek had veroordeeld, dit niet automatisch betekent dat Equity Trust aansprakelijk is jegens Cancun II. Het oordeel van de Ondernemingskamer heeft wel bewijsrechtelijke betekenis, maar is niet doorslaggevend voor de aansprakelijkheidsvraag in deze zaak. (Rechtsoverweging 3.9)

Conclusie

Het hof concludeerde dat Equity Trust geen ernstig verwijt kan worden gemaakt en dat er geen sprake is van schending van de managementovereenkomst. De vorderingen van Cancun II werden dan ook afgewezen en het vonnis van de rechtbank werd bekrachtigd.

Partijen en standpunten

• Eiser: CANCUN HOLDING II B.V.
• Gedaagde: TMF NETHERLANDS B.V.

Cancun II vordert schadevergoeding wegens onbehoorlijke taakvervulling ex artikel 2:9 BW, vanwege verlies van het hotel en andere schade.

Equity Trust betwist aansprakelijkheid en vordert vernietiging van benoeming wegens dwaling en vergoeding van advocaatkosten.

Wetsartikelen

• art. 2:2:9 BW
• art. 2:2:8 lid 2 BW
• art. 2:2:354 BW
• art. 6:6:248 lid 2 BW

Tijdlijn

1. 2005 Cancun II is opgericht als (nagenoeg 100%-)houdstermaatschappij van de Mexicaanse vennootschap Efesyde S.A. de C.V. door Cancun I Holding B.V.
2. 2006 Frajuma en de Spaanse vennootschap Friusa komen overeen dat Friusa zou investeren in het hotel. Friusa koopt 50% van de aandelen in Cancun II.
3. 12-2007 Cancun II verwerft de aandelen in de Curaçaose vennootschap Vesta Tours N.V.
4. 08-2008 De bouw van het hotel is voltooid en het hotel wordt in gebruik genomen.
5. 01-2009 Er ontstaat een geschil over een aanvullende investering, met voorstellen voor een kapitaalinjectie en nieuwe lening.
6. 21-01-2009 Frajuma en Friusa sluiten een aandeelhoudersovereenkomst voor een kapitaalinjectie van USD 3 miljoen en een nieuwe leningaanvraag van USD 12 miljoen.
7. 12-03-2009 Een nieuwe aandeelhoudersovereenkomst wordt gesloten met een putoptie voor Invernostra.
8. 15-05-2009 Deloitte wijst in een accountantsverklaring op de onzekerheid over het voortbestaan van Efesyde.
9. 18-06-2009 Invernostra converteert haar lening van USD 3 miljoen in 7% van de aandelen in Cancun II.
10. 22-06-2009 Sabadell stelt dat de vordering van Friusa van de balans van Efesyde moet verdwijnen om een aanvullende lening te overwegen.
11. 01-07-2009 Efesyde geeft nieuwe aandelen uit aan Inversiones en Cancun II, resulterend in een verwatering van Cancun II's belang naar 22%.
12. 09-07-2009 Sabadell laat weten het gevraagde aanvullende krediet niet te verlenen.